荊門市市場監(jiān)督管理局

行政處罰決定書

荊市監(jiān)處字〔2020〕10004號

當事人：荊門市掇刀區(qū)眾普大藥房

主體資格證照名稱：營業(yè)執(zhí)照

統(tǒng)一社會信用代碼：91420804MA490JF85U

住所：荊門市掇刀區(qū)龍井大道89號（凱旋城門面A108）

投資人：劉風云

身份證號碼：420822199107045526

聯(lián)系電話：15972607560      其他聯(lián)系方式：13451174728

聯(lián)系地址：荊門市掇刀區(qū)城南新區(qū)南苑小區(qū)32棟4單元701

2020年1月27日至2月3日，本局執(zhí)法人員在調查核實荊門城區(qū)相關藥店涉嫌銷售假冒“飄安”醫(yī)用口罩時，發(fā)現(xiàn)其貨源由當事人提供。本局立案后，對當事人的投資人進行了詢問調查，核實相關證人，提取相關物證及書證材料。因案發(fā)時當事人已將涉嫌假冒“飄安”醫(yī)用口罩銷售完畢，調查取證過程中未采取行政強制措施。                   

經查：2020年1月23日，當事人在未履行進貨查驗和記錄義務的情況下，通過王攀（荊門市掇刀區(qū)眾康大藥房投資人，系當事人投資人劉風云丈夫，另案處理）向山東省菏澤人付川（電話18366088980）購進10000袋計200000只“飄安”醫(yī)用口罩（20只/袋），購進價為4元/袋，貨款總額40000元。其購進“飄安”牌醫(yī)用口罩特征為：口罩顏色分粉色、藍色、白色三種，外包裝透明塑料袋標注的產品名稱均為飄安?“一次性使用口罩”，適用范圍為醫(yī)用；包裝袋封口處均未見生產批號、失效年月，口罩片上均沒有“PIAOAN”字樣且為單層，最小包裝規(guī)格均為20只/袋。上述特征不符合2020年2月6日河南飄安集團有限公司給湖北省市場監(jiān)管局出具的《河南飄安集團有限公司關于“一次性使用口罩”的產品聲明》（飄安字〔2020〕007號）中的產品特征，據此判定為非河南飄安集團有限公司產品。2020年1月23日進貨當日，當事人在未履行銷售記錄義務的情況下，將上述“飄安”醫(yī)用口罩以8元/袋價格銷售給荊門城區(qū)及周邊鄉(xiāng)鎮(zhèn)藥（房）店（另案處理）9800袋計196000只，剩余200袋計4000只由當事人銷售和贈送完畢。當事人銷售上述“飄安”醫(yī)用口罩經營額為80000元。

另查，“飄安”商標于2009年8月14日注冊公告，注冊號：5731735，商標使用類別10，商標專用權人：河南飄安集團有限公司,專用權期限：2009年8月14日至2029年8月13日。 

上述事實，主要有以下證據證明：

1.當事人的《營業(yè)執(zhí)照》《藥品經營許可證》《第二類醫(yī)療器械經營備案憑證》復印件，證明當事人的基本情況。

2.對當事人的投資人劉風云3次詢問筆錄，對王攀的電話調查錄音及調取的付款憑證，當事人銷售“飄安”醫(yī)用口罩實物照片，9家藥店負責人的詢問筆錄，一是證明當事人在未履行進貨查驗和記錄義務的情況下，購進10000袋“飄安”醫(yī)用口罩的事實；二是證明當事人購進的“飄安”醫(yī)用口罩相關特征的事實；三是證明當事人在未履行銷售記錄義務的情況下，將購進的“飄安”醫(yī)用口罩以8元/袋價格銷售給荊門城區(qū)及周邊鄉(xiāng)鎮(zhèn)藥店以及經營額80000元的事實。

3.國家知識產權局網站查詢的注冊號第5731735號“飄安”注冊商標信息，《河南飄安集團有限公司關于“一次性使用口罩”的產品聲明》（飄安字〔2020〕007號），一是證明“飄安”商標具有注冊商標專用權的事實；二是證明當事人銷售的“飄安”醫(yī)用口罩非河南飄安集團有限公司產品的事實。

本局認為，在新冠肺炎疫情期間，當事人作為一家醫(yī)療器械經營單位不履行醫(yī)療器械進貨查驗和購銷記錄義務，大量購進并銷售知道或者應當知道非河南飄安集團有限公司生產的“飄安”醫(yī)用口罩，且不能如實說明其進貨合法來源，屬于侵犯“飄安”注冊商標專用權的行為。當事人的上述行為，致使存在嚴重質量安全隱患的假冒“飄安”醫(yī)用口罩通過轉銷的藥店向用于肺炎疫情防護的不特定公眾銷售并使用，嚴重危及不特定公眾的生命健康安全。                                 

2020年2月22日，我局依法向當事人送達《行政處罰聽證告知書》（荊市監(jiān)聽告〔2020〕13002號），當事人放棄聽證要求，于2020年2月24日提出如下陳述申辯意見：1.由于當事人進貨沒有清點具體數(shù)量，故不能確定購進的假冒“飄安”口罩數(shù)量為1萬袋。2.當事人購進“飄安”口罩價格比以往其它口罩價格高，不知道涉案口罩為假冒產品。應該由口罩生產廠家承擔商標侵權責任，當事人不應該承擔法律責任。3.當事人購進、銷售假冒“飄安”口罩行為均發(fā)生在2020年1月23日，而國家在1月29日啟動新冠肺炎疫情防控I級響應，不應被頂格處罰。

本局復核認為：1.劉風云在3次詢問筆錄中陳述的銷售“飄安”醫(yī)用口罩數(shù)量均為10000袋，而且有對王攀的調查錄音及調取的付款憑證、分銷藥店負責人的詢問筆錄相互印證，足以認定當事人銷售“飄安”醫(yī)用口罩數(shù)量為10000袋。2.當事人未履行法定的進貨查驗義務，應認定為應當知道銷售的“飄安”醫(yī)用口罩為侵犯注冊商標專用權的商品，而且其不能證明合法取得和說明具體的提供者，理應承擔銷售假冒“飄安”醫(yī)用口罩的行政處罰責任。購進的價格高低不是認定當事人是否知道為假冒商標商品的唯一因素，況且當事人購進時口罩已成為疫情防護的緊俏商品，真假口罩價格同步上漲。3.當事人購進假冒“飄安”醫(yī)用口罩的行為雖然發(fā)生在1月23日，但當事人轉銷給藥店的和自己銷售的存在嚴重質量安全隱患的假冒“飄安”醫(yī)用口罩仍然在疫情防護期間銷售和使用，嚴重危及了不特定公眾的生命健康安全，理應頂格處罰。當事人的上述陳述申辯意見均不能成立，不予采納。

綜上所述，當事人銷售上述侵犯“飄安”注冊商標專用權商品的行為，屬《中華人民共和國商標法》第五十七條第（三）項“銷售侵犯注冊商標專用權的商品”的規(guī)定所指的侵犯注冊商標專用權行為。根據《市場監(jiān)管總局關于規(guī)范市場監(jiān)督管理行政處罰裁量權的指導意見》《市場監(jiān)管總局關于依法從重從快嚴厲打擊新型冠狀病毒疫情防控期間違法行為的意見》的規(guī)定，應在依法可以選擇的處罰種類和處罰幅度內頂格處罰。依據《中華人民共和國商標法》第六十條第二款“工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，違法經營額五萬元以上的，可以處違法經營額五倍以下的罰款，沒有違法經營額或者違法經營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。對五年內實施兩次以上商標侵權行為或者有其他嚴重情節(jié)的，應當從重處罰。銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售”的規(guī)定，本局對當事人作出如下行政處理決定：

1.責令立即停止侵權行為；

2.罰款40萬元。                                            

當事人應在收到本處罰決定書之日起十五日內履行處罰決定，到中國農業(yè)銀行股份有限公司荊門象山支行繳納罰沒款（收款單位：荊門市財政局，賬號：175701010400002300000000002）。逾期不繳納罰沒款的，根據《中華人民共和國行政處罰法》第五十一條第一項的規(guī)定，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款，并將依法申請人民法院強制執(zhí)行。                                

當事人如對本處罰決定不服，可在接到本處罰決定書之日起六十日內，向荊門市人民政府或者湖北省市場監(jiān)督管理局申請行政復議，也可以在六個月內依法向荊門市掇刀區(qū)人民法院提起訴訟。復議或者訴訟期間，行政處罰不停止執(zhí)行。

                          荊門市市場監(jiān)督管理局

                             2020年2月27日

（市場監(jiān)督管理部門將依法向社會公示本行政處罰決定信息）

本文書一式三份，一份送達，一份留卷，一份歸檔。